Instrucțiunile privind regulile de acces la dosarul Consiliului Concurenței în cazurile referitoare la art. 5, 6 și 9 din Legea concurenței nr. 21/1996, art. 101 și 102 din Tratatul privind funcționarea Uniunii Europene, precum și în cazurile de concentrări economice, puse în aplicare prin Ordinul președintelui Consiliului Concurenței nr. 421/2011, publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 189 din 18 martie 2011, se modifică după cum urmează:
1. Punctul 1 va avea următorul cuprins:
"1. Accesul la dosarul Consiliului Concurenței constituie una dintre garanțiile procedurale menite a contribui la respectarea principiului egalității de tratament și a dreptului la apărare. Dreptul de acces la dosar este prevăzut de art. 44 alin. (2)-(7) din Legea concurenței nr. 21/1996, republicată, cu modificările și completările ulterioare, denumită în continuare lege. Odată cu transmiterea raportului de investigație, președintele Consiliului Concurenței stabilește:
a) termenul-limită până la care părțile în cauză pot consulta dosarul și obține copii și extrase ale actelor procedurii de investigație;
b) termenul-limită pentru depunerea observațiilor scrise.
Data audierilor va fi stabilită în funcție de complexitatea cazului, dar nu mai devreme de 30 de zile de la comunicarea raportului de investigație."
2. Punctul 3 și nota de subsol aferentă vor avea următorul cuprins:
"3. În sensul prezentelor instrucțiuni, expresia acces la dosar semnifică accesul permis reprezentanților autorităților și instituțiilor administrației publice centrale sau locale*2), persoanelor, întreprinderilor și asociațiilor de întreprinderi al căror comportament face obiectul raportului de investigație al Consiliului Concurenței.
*2) În cazurile privind posibila încălcare a art. 9 din lege."
În sensul prezentelor instrucțiuni, expresia acces la documente semnifică accesul autorilor plângerilor sau al altor părți implicate a căror audiere poate fi admisă, potrivit prevederilor art. 43 alin. (2) din lege. Aceste situații sunt diferite de cea a destinatarilor raportului de investigație și, prin urmare, nu intră în sfera definiției noțiunii de «acces la dosar» reglementată de prezentele instrucțiuni. Aceste situații fac obiectul unei secțiuni separate din prezentele instrucțiuni.
3. Punctul 5 și notele de subsol aferente vor avea următorul cuprins:
"5. Accesul la dosar, potrivit prevederilor pct. 1, este menit să asigure exercitarea efectivă a dreptului la apărare față de concluziile și propunerile din raportul de investigație. În acest sens, atât în cazurile prevăzute la art. 5, 6 sau 9 din lege, art. 101 și 102 din Tratatul privind funcționarea Uniunii Europene, denumit în continuare TFUE, cât și în cazurile privind concentrările economice, accesul la dosar este asigurat, la cerere, persoanelor, reprezentanților autorităților și instituțiilor administrației publice centrale sau locale*3), întreprinderilor*4) respectiv asociațiilor de întreprinderi al căror comportament face obiectul raportului de investigație al Consiliului Concurenței, denumite în continuare destinatari ai raportului de investigație.
*3) În cazurile privind posibila încălcare a art. 9 din lege.
*4) În cuprinsul acestor instrucțiuni, termenul întreprindere include atât întreprinderile, cât și asociațiile de întreprinderi. Termenul persoană se referă atât la persoana fizică, cât și la persoana juridică. Multe entități sunt în același timp și persoane juridice și întreprinderi, iar în acest caz ele sunt acoperite de ambii termeni. Aceeași situație este și în cazul în care o persoană fizică este întreprindere în înțelesul art. 5 și 6 din lege, respectiv art. 101 și 102 din TFUE. În procedurile legate de concentrări economice trebuie să se țină seama și de persoanele prevăzute la art. 10 din lege, chiar dacă este vorba de persoane fizice. În cazul entităților fără personalitate juridică, dar care nu sunt nici întreprinderi și sunt implicate în procedurile desfășurate de Consiliul Concurenței, acesta din urmă aplică, atunci când este cazul, mutatis mutandis, principiile stipulate în prezentele instrucțiuni."
4. Punctul 6 și nota de subsol aferentă vor avea următorul cuprins:
"6. Dosarul Consiliului Concurenței într-o investigație privind posibila încălcare a legii, a prevederilor art. 101 și 102 din TFUE, precum și într-o investigație având ca obiect compatibilitatea unei operațiuni de concentrare economică cu un mediu concurențial normal cuprinde toate documentele*5) care au fost obținute, produse și/sau colectate de către Consiliul Concurenței în cadrul investigației.
*5) Conform prezentelor instrucțiuni, termenul document se referă la orice tip de informație, indiferent de modul de stocare a datelor. Acesta acoperă totodată și orice dispozitiv de stocare a datelor care este sau poate deveni disponibil."
5. Punctul 7 va avea următorul cuprins:
"7. Accesul la declarațiile întreprinderilor efectuate în vederea aplicării politicii de clemență este acordat numai destinatarilor raportului de investigație, în următoarele condiții:
a) dacă se angajează - împreună cu reprezentanții legali care primesc acces în numele lor - să nu realizeze nicio copie, utilizând mijloace mecanice sau electronice, a informațiilor din declarațiile la care li s-a permis accesul; și
b) dacă se angajează că informațiile obținute din declarație vor fi utilizate exclusiv pentru proceduri judiciare ori administrative care au ca obiect aplicarea art. 5 alin. (1) din lege sau a art. 101 din TFUE.
Altor persoane, precum autorii plângerilor, de exemplu, nu li se va acorda accesul la declarațiile efectuate în vederea aplicării politicii de clemență."
6. Punctul 8 va avea următorul cuprins:
"8. În cursul unei investigații desfășurate potrivit prevederilor art. 34 și următoarele din lege, Consiliul Concurenței poate aduna o serie de documente, dintre care unele, ca urmare a unei cercetări mai detaliate, se dovedesc a nu avea legătură cu obiectul investigației în cauză. Aceste documente vor fi returnate celor de la care au fost ridicate, iar orice copii ale acestora vor fi distruse. După returnare, aceste documente nu mai fac parte din dosarul cauzei."
7. Punctul 13 va avea următorul cuprins:
"13. În situația unui studiu comandat având legătură cu procedurile inițiate de Consiliul Concurenței, corespondența dintre Consiliul Concurenței și cel ce realizează studiul, referitoare la evaluarea muncii acestuia sau în legătură cu aspecte financiare ale studiului, face parte din categoria documentelor interne, nefiind accesibilă."
8. Punctul 15 va avea următorul cuprins:
"15. În circumstanțe excepționale, Consiliul Concurenței acordă accesul la documentele ce provin de la autoritățile de concurență din alte state membre numai după înlăturarea eventualelor informații secrete de afaceri sau a altor informații confidențiale. Consiliul Concurenței va consulta autoritatea publică ce a remis documentele, înainte de a permite accesul, cu scopul de a identifica eventualele secrete de afaceri sau alte informații confidențiale. Este situația documentelor care fac parte din elementele de probă folosite în procesul de investigare, într-un mod similar documentelor obținute de la terți. Aceste reguli se aplică, în particular, documentelor și informațiilor obținute potrivit prevederilor art. 12 din Regulamentul (CE) nr. 1/2003."
9. Punctul 16 va avea următorul cuprins:
"16. Dosarul Consiliului Concurenței poate conține și documente ce includ alte două categorii de informații, și anume secrete de afaceri și alte informații confidențiale, cu privire la care accesul la dosar poate fi parțial sau total restricționat. Se acordă accesul, dacă este posibil, la o versiune neconfidențială a informațiilor inițiale, astfel cum aceasta a fost transmisă de întreprinderea care beneficiază de acordarea caracterului confidențial. În situația în care confidențialitatea poate fi asigurată printr-un rezumat al informațiilor relevante, se acordă accesul la acest rezumat. Toate celelalte documente sunt accesibile în forma lor inițială."
10. Punctul 17 și nota de subsol aferentă vor avea următorul cuprins:
"17. Dacă dezvăluirea unor informații despre activitatea economică a unei întreprinderi poate dăuna grav intereselor acelei întreprinderi, aceste informații constituie secrete de afaceri*8). Informațiile ce ar putea fi calificate drept secrete de afaceri sunt, cu titlu de exemplu: informații tehnice și/sau financiare legate de know-how-ul unei întreprinderi, metode de evaluare a costurilor, procese și secrete de producție, surse de aprovizionare, cantități produse și vândute, cote de piață, liste de clienți și distribuitori, planuri de marketing, structura costurilor și a prețurilor, strategia de vânzări.
*8) Decizia din 18 septembrie 1996 în Cazul T-353/94 Postbank NV împotriva Comisiei (1996) ECR II-921, paragraful 87."
Afectarea gravă a activității se referă, printre altele, la acele situații în care este vorba de informații protejate de dispoziții legale exprese sau informații care pot duce, în situația în care sunt cunoscute, la coordonarea comportamentului pe piață al unor întreprinderi.
11. Punctul 18 și nota de subsol aferentă vor avea următorul cuprins:
"18. Categoria «alte informații confidențiale» cuprinde informații, altele decât secretele de afaceri, care pot fi considerate confidențiale, în măsura în care dezvăluirea acestora poate dăuna semnificativ unei persoane sau unei întreprinderi. De asemenea, în funcție de circumstanțele specifice fiecărui caz, alte informații confidențiale pot fi reprezentate de informațiile transmise de către terți despre operatorii economici implicați care ar putea exercita o presiune considerabilă din punct de vedere economic și comercial asupra concurenților sau asupra partenerilor comerciali, clienților și/sau furnizorilor respectivilor operatori economici. Instanțele comunitare au confirmat că este legitim refuzul de a dezvălui întreprinderilor anumite adrese primite de la clienții acestora, din moment ce această dezvăluire i-ar putea expune pe autorii adreselor riscului unor măsuri represive*9). Prin urmare, noțiunea de «alte informații confidențiale» poate include informații care ar permite părților să îi identifice pe autorii plângerilor sau pe alți terți, atunci când aceștia din urmă au o opțiune motivată de a rămâne anonimi, pe care o probează în scris.
*9) Instanțele comunitare s-au pronunțat asupra acestei probleme atât în cazuri de pretins abuz de poziție dominantă (art. 82 din TFUE) [Cazul T-65/89, BPB Industries și British Gypsum (1993) ECR II-389, Cazul C-310/93 P, BPB Industries și British Gypsum (1995) ECR I-865], cât și în cazuri de concentrare economică [Cazul T-221/95 Endemol împotriva Comisiei (1999) ECR II-1299, paragraful 69, și Cazul T-5/02 Laval împotriva Comisiei (2002) ECR II-4381, paragraful 98 și următoarele]."
12. Punctul 19 și nota de subsol aferentă vor avea următorul cuprins:
"19. Pentru ca o informație să fie considerată ca fiind confidențială, persoana, autoritatea sau instituția publică ori întreprinderea în cauză trebuie să facă o solicitare motivată în acest sens și această solicitare să fie acceptată de Consiliul Concurenței*10).
*10) A se vedea pct. 44."
13. Punctul 21 și notele de subsol aferente vor avea următorul cuprins:
"21. Informațiile referitoare la o întreprindere care sunt deja cunoscute de către terți*11) cărora li s-au comunicat informațiile respective de către această întreprindere, în mod normal, nu sunt considerate ca fiind informații confidențiale*12). Informațiile care și-au pierdut importanța comercială*13) nu mai pot fi considerate confidențiale. Ca regulă generală, Consiliul Concurenței prezumă că informațiile referitoare la vânzări, datele privind cotele de piață ale părților și alte informații similare care sunt mai vechi de 5 ani nu mai sunt confidențiale.
*11) În cazul unui grup sau al unei asociații, calitatea de «terț» se va aprecia față de grup sau asociație.
*12) Cu toate acestea, secretele de afaceri sau alte informații confidențiale comunicate unei asociații profesionale de către membrii săi nu își pierd caracterul de secret profesional în ceea ce îi privește pe terți și nu pot fi transmise autorului plângerii. A se vedea cauzele conexate 209-215 și 218/78 Fedetab, Culegere 1980, p. 3125, pct. 46.
*13) Spre exemplu, datorită trecerii timpului."
14. Punctul 22 va avea următorul cuprins:
"22. În procedurile desfășurate în cazurile privind practicile anticoncurențiale, calificarea unei informații ca fiind confidențială nu constituie în sine o interdicție de a dezvălui o astfel de informație dacă aceasta este necesară pentru a dovedi o pretinsă încălcare (document incriminator) sau este necesară pentru disculparea unei părți (document dezincriminator).
Consiliul Concurenței apreciază, de la caz la caz, dacă necesitatea de a proteja dreptul la apărare al destinatarilor raportului de investigație prin intermediul asigurării accesului la dosar, într-un mod cât mai larg posibil, poate depăși ca importanță preocuparea de a proteja informațiile confidențiale ale altor părți. Aceasta impune o evaluare a tuturor elementelor relevante și în special a următoarelor elemente:
a) măsura în care informația contribuie în mod determinant la stabilirea existenței sau inexistenței faptei ilegale și forța sa probantă;
b) măsura în care informația este indispensabilă;
c) gradul de sensibilitate a anumitor informații (în ce măsură dezvăluirea acestor informații poate vătăma interesele economice ale persoanei sau ale întreprinderii în cauză).
Considerații similare se aplică și procedurilor desfășurate în cazul concentrărilor economice, atunci când Consiliul Concurenței consideră că dezvăluirea de informații este necesară."
15. Punctul 25 va avea următorul cuprins:
"25. Accesul la dosar va fi asigurat la cerere, o singură dată, după transmiterea de către Consiliul Concurenței a raportului de investigație, în scopul asigurării principiului egalității de tratament și al dreptului de apărare al destinatarilor raportului de investigație."
16. Punctul 26 va avea următorul cuprins:
"26. Accesul la dosar poate fi asigurat de către raportor și membrii echipei de investigație. Părțile nu au acces la observațiile altor părți la raportul de investigație."
17. Punctul 27 va avea următorul cuprins:
"27. Prezenta secțiune se referă la situațiile în care Consiliul Concurenței poate sau trebuie să acorde acces autorului plângerii la anumite documente pe care le conține dosarul în procedurile privind practicile anticoncurențiale sau altor părți implicate în procedurile privind concentrările economice. Din perspectiva sferei de aplicare și a drepturilor deținute, aceste situații sunt diferite de accesul la dosar, astfel cum este definit în secțiunea II, având în vedere că imperativele dreptului la apărare nu subzistă în acest caz."
18. Punctul 44 va avea următorul cuprins:
"44. Atât în cadrul procedurilor privind practici anticoncurențiale, cât și în cadrul celor privind concentrări economice, în cazul persoanei sau al întreprinderii care îndeplinește condițiile prevăzute la pct. 39-41, în măsura în care acestea sunt aplicabile, Consiliul Concurenței va putea:
a) să accepte provizoriu solicitările de confidențialitate care prima facie par a fi justificate; sau
b) să informeze partea în cauză că acceptă acordarea în tot sau în parte a caracterului confidențial solicitat, în cazurile în care solicitarea este justificată."
19. Punctul 45 va avea următorul cuprins:
"45. Anterior transmiterii raportului de investigație, Consiliul Concurenței poate reveni asupra acceptării provizorii a solicitării de confidențialitate atunci când informația respectivă este considerată necesară pentru a dovedi o pretinsă încălcare a legii (document incriminator) sau pentru disculparea unei părți (document dezincriminator), în conformitate cu dispozițiile pct. 22 și 53 din prezentele instrucțiuni."